Sentencia N° 639 de 2001: homologación de transacción en el caso Zasuma Inversiones, C.A. contra FOGADE

… International, C.A., representada por el referido ciudadano, en su carácter de Presidente de su Comité Ejecutivo y el Fondo de Garantía de Depósitos y Protección Bancaria (FOGADE), representado por su Presidenta y Representante Legal la ciudadana Esther Holblat de Margulis, asistida en dicho acto por el abogado José Araujo Parra. En el mencionado documento convinieron en lo siguiente: “(...) PRIMERA: Visto que “EL FONDO” recibió 1.239.964 acciones de “EICA”, cuyo traspaso en el libro de accionistas no se ha realizado hasta la fecha, las partes acuerdan efectuar en este mismo acto, como en efecto lo hacen, el asiento respectivo, dando cumplimiento a lo previsto en el artículo 296 del Código de Comercio. SEGUNDA: “EL FONDO” ofertará las 1.239.964 acciones que posee en el capital social de “EICA”, mediante el mecanismo de subasta pública previsto en la Ley de Regulación de la Emergencia Financiera, asumiendo el compromiso de efectuar la primera publicación del aviso de subasta dentro de los catorce (14) días continuos, contados a partir de la fecha de suscripción de este acuerdo: el acto de subasta se efectuará dentro de los quince (15) días siguientes a la fecha de publicación de dicho aviso, excepto en caso de fuerza mayor. Al efecto, se someterá a la consideración del Directorio de Fogade, la última valoración de las acciones realizada en el mes de mayo de 1998, para determinar el precio. Los mencionados procesos deben iniciarse a partir de la fecha de suscripción de este acuerdo transaccional y, los administradores de “EICA” se obligan expresamente a suministrar la información que “EL FONDO” considere necesaria. TERCERA: A efecto de la realización de la subasta indicada en la cláusula precedente: a) “EL FONDO” ha convenido con la firma de Auditores Espiñeira Sheldon & Asociados, en efectuar una auditoria de “EICA” del período transcurrido desde el 1 de enero hasta el 31 de agosto de 1998. b) Una comisión formada por un representante de “EL FONDO”, un representante de “ZASUMA” y un representante de la CORPORACIÓN VENEZOLANA DE TURISMO (CORPOTURISMO), calificará a los participantes en la subasta, tomando como parámetro la experiencia en el área hotelera internacional, en un lapso máximo de siete (07) días continuos contados a partir de la fecha en que la documentación requerida para participar en el cuarto de información haya sido recibida. Esta calificación no aplicará en el caso de “ZASUMA”, la cual en virtud del derecho de preferencia y de esta transacción, está calificada para la subasta, sin embargo, “ZASUMA” deberá cumplir con los demás requisitos formales establecidos para participar en el acto de la subasta pública correspondiente. En todo caso, dicha comisión podrá actuar con la presencia de FOGADE y el representante que asista. c) “EL FONDO” realizará la valoración de “EICA”, utilizando una o varias de las metodologías estandares que se aplican a tales fines, y en concordancia con lo señalado en la cláusula segunda de este documento. d) “EL FONDO” no reconocerá ningún contrato de operación y/o administración de hotel, e) Una vez satisfecho el pago total del precio de venta mediante el proceso de subasta pública de las acciones aquí referidas, “EL FONDO” cancelará los pagarés que originaron la dación en pago referida en los considerandos en lo preliminares de este documento, y en caso de que el precio obtenido en la subasta de las acciones no satisfaga, en su totalidad, el monto de dichas deudas, reconocerá el pago parcial realizado como abono al monto de la deuda. Igualmente, procederá a la liberación de la garantía prendaría que pesa sobre las acciones subastada. CUARTA: “ZASUMA” se compromete a asistir al acto de subasta de las acciones de “EICA” y declara estar dispuesta a efectuar postura hasta por US$. 22.000.000,oo, obligándose, en caso de no resultar adjudicatario de las acciones por no haber igualado la mayor postura efectuada en la subasta, a respetar y aceptar el resultado de la misma, sin perjuicio del ejercicio del derecho de preferencia en los términos previstos en la cláusula quinta de este documento. QUINTA: “EL FONDO”, a tenor de lo previsto en los estatutos sociales de “EICA”, señalará en el aviso de subasta correspondiente, el derecho de preferencia de “ZASUMA”, para adquirir las acciones que posee “EL FONDO” en el capital social de “EICA”, aplicando las disposiciones de la Ley de Regulación de la Emergencia Financiera y sus Reglamentos. Al efecto, se entiende que el derecho de preferencia consiste en que “ZASUMA” podrá igualar la mejor oferta efectuada en la subasta, debiendo manifestarlo antes del término del respectivo acto. SEXTA: Queda expresamente entendido entre las partes, que con la suscripción de este acuerdo, podrán término, a los procesos judiciales que se señalan a continuación: a) Demanda intentada por “ZASUMA” contra “EL FONDO” y la empresa Grupo Euro I, C.A., por ante la Sala Político Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, expediente Nro. 13.973, y la reconvención intentada por “EL FONDO” con ocasión de dicho proceso judicial. b) Recurso de amparo intentado por “EL FONDO” por ante la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia, contra la sentencia del Juzgado Superior Quinto en lo Civil, Mercantil, Tránsito de esta Circunscripción Judicial, la cual revocó el amparo dictado a favor de “EL FONDO”, EXPEDIENTE Nro. 97.395. SÉPTIMA: las partes convienen en solicitar la homologación de la presente transacción y, a tales fines bastará que una de ellas o sus apoderados, presenten una copia certificada en los procesos judiciales indicados en la Cláusula sexta del presente acuerdo. OCTAVA: Las partes acuerdan que el pago de todos los honorarios profesionales derivados del seguimiento de los procesos judiciales que se señalan en la cláusula sexta, serán sufragados por cada una de las partes respectivamente. NOVENA: Las partes eligen como domicilio especial a la ciudad de Caracas, a la jurisdicción de cuyos tribunales declaran expresamente someterse. (...) (Es copia textual). Al efecto observa la Sala: La transacción es uno de los modos de autocomposición procesal, la cual tiene la misma eficacia de la sentencia, constituyendo una solución convencional de la litis, mediante la cual las partes se elevan ellas mismas a jueces de sus respectivas peticiones y ponen fin al proceso, dejando resuelta la controversia con el efecto de cosa juzgada propio de la sentencia. Está definida en el artículo 1713 del Código Civil, como un contrato por el cual las partes, mediante recíprocas concesiones, terminan un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, con fuerza de Ley (artículo 1159 del Código Civil) y de cosa juzgada entre las partes (artículo 1718 eiusdem). Como tal, produce el efecto procesal de terminar el litigio pendiente, pone fin al proceso y a la controversia, subrogándose a la sentencia. Además, para transigir se necesita tener capacidad para disponer de las cosas comprendidas en la transacción (artículo 1714 del Código Civil), y que su objeto sea lícito, posible, determinado o determinable (artículo 1155 eiusdem). Según lo antes expuesto, visto el escrito de transacción consignado en copia certificada por el cual la sociedad mercantil Zasuma Inversiones C.A., representada por su Vice-Presidente el ciudadano Esteban Zarikian Epremian, autorizado para dicho acto por el documento constitutivo de la empresa, inscrito por ante el Registro Mercantil de la Circunscripción Judicial del Distrito Federal y Estado Miranda, en fecha 10 de octubre de 1972, bajo el N° 32, Tomo 11-A, conjuntamente con la sociedad mercantil Eurobuilding International, C.A., también representada por el ciudadano Esteban Zarikian Epremian, en su carácter de Presidente del Comité Ejecutivo, facultado para dicho acto por el documento constitutivo de la empresa, inscrito por ante el Registro Mercantil de la Circunscripción Judicial del Distrito Federal y Estado Miranda, en fecha 5 de marzo de 1978, bajo el N° 67, Tomo 19-A-Pro y el Fondo de Garantía de Depósitos y Protección Bancaria, representado por su Presidenta y Representanta Legal la ciudadana Esther Holcblat de Margulis, facultada para dicho acto por sesión de Junta Directiva N° 815, de fecha 12 de noviembre de 1998; dan por concluidas las reclamaciones a que se refiere la causa, visto igualmente, que el objeto de la transacción se ajusta a las previsiones del Código Civil y autorizadas como están las partes para suscribirla debe forzosamente esta Sala homologar la transacción consignada en autos. Así se declara. Por último, la Sala observa que el abogado Félix Román Moreno, en su carácter de apoderado judicial de la sociedad mercantil Zasuma Inversiones, C.A., mediante diligencia del 17 de noviembre de 1998, en ejercicio de las facultades que le fueran expresamente conferidas por su mandante desistió de la acción interpuesta y del procedimiento; visto que dicho desistimiento no es contrario al orden público ni se encuentra expresamente prohibido por la ley y visto también que en la misma diligencia el abogado José Araujo Parra, en su carácter de apoderado judicial de la sociedad mercantil Grupo Euro I, C.A, codemandada en el proceso, manifestó su consentimiento al respecto esta Sala lo homologa. Así se declara.